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FM1009《直播松江——法在身边》:“灭霸少女”来维权

发布日期:2021-05-13 17:27   来源:未知   阅读:

  松江区融媒体中心FM100.9兆赫松江广播联合松江区司法局,在民生访谈节目《直播松江》中,和您一起关注“小城杯”公益之星诉讼大赛。

  从上海国拍行拍牌手续费格式条款案、火车票异地取票费案,到上海交通卡退卡手续费案、实名制车票取票后遗失不退案,再到火爆朋友圈的“大学生诉上海迪士尼案”……这一个个贴近我们日常生活的案例,都是从历届“小城杯”公益之星创意诉讼大赛中“走”出,引发了公益诉讼领域内的“蝴蝶效应”。不仅如此,这些案例的参与者是高校学子,“小城杯”公益之星创意诉讼大赛也是高校学子关注民生,投身公益的平台。通过公益性诉讼大赛的形式,成为青年学生参与社会公益事业的桥梁,培养优质法律人才,推进法治建设。

  “小城杯”公益之星诉讼大赛至今已连续举办七届,来听上海小城律师事务所松江办公室负责人姚岑律师介绍:

  “小城杯”设立的初衷是鼓励在校大学生关注民生、投身公益事业与法律实践,其意义不仅仅在于诉讼本身,更在于对参赛学子法律人格的培育与塑造。如何让法学学子在走出校门之前,更好地完成法律人格的塑造?作为法律工作者,如何以积极的正能量的方式回应社会关切?如何让公众通过对生活世界的理性认知,加强对权利意识、权利边界、合法维权的理解?而这三个问题域的交集就是“小城杯”诞生的缘起。

  每一届“小城杯”比赛的过程中,上海小城律师事务所和松江各个律师事务所的律师也会组成律师志愿团,每个进入复赛的队伍都会配备一位律师进行指导教学。这不仅为参赛队伍提供了相应的帮助,也是让律师在指导的过程中感受公益之心。

  公益诉讼是维护国家和社会公共利益的重要制度,是推进法治国家、法治政府、法治社会一体化建设的重要举措。公益诉讼需要由社会各界共同参与、共同推动,“小城杯”公益之星创意诉讼大赛已经连办七届,影响力已经辐射到全国区域,体现了莘莘学子作为法律人的责任与担当。

  小李是华东政法大学的学生,她在2019年用自己的笔记本电脑在猎豹的官网下载了金山毒霸软件,下载之后,小李发现自己被捆绑安装了猎豹护眼大师与软件管家两款软件。随后,小李将北京猎豹移动科技有限公司诉至法院,要求停止侵害并赔偿损失500元。

  案件听起来简单,但是当诉讼时其实有很多问题需要解决。小李户籍地在上海长宁,本人在上海松江读书,对方公司是注册在北京的。但是正常案件来处理,肯定是要去被告所在地法院,但是我们的这个案件最后被定为网络侵权案件,那么就可以在侵权结果地诉讼,所以本案就可以在上海长宁诉讼。

  下载软件有捆绑安装的情况大家都知道,还需要准备什么证据呢?小李把现在的笔记本带过去可以吗?其实不然,诉讼是一件比较严谨的事情,现在带过去的电脑,里面有金山毒霸和捆绑的猎豹护眼大师与软件管家,但是怎么向法官说明当时只下载了金山毒霸没下另外两个软件呢,另外两个软件有没有可能是之前下的呢?

  正常这种情况下,是要请公证部门也就是公证处来公证这个证据,公证处会记录每一步的操作并录像,因为是第三方,所做的录像和公证往往是能得到法院认可的。不过这个案件当事人是学生,如果一定要公证,那么相对来说经济上比较困难。

  “小城杯”是有带教律师进行指导的,案例入围后,会指派律师进行一些指导工作。本案带教的律师在了解情况后建议,因为当事人是学生,所以让该学生找两名与本案没有利害关系的同学,由同学来进行见证并录像,操作跟正常公证一样,比如先确保没有其他软件,再下载金山毒霸软件,最后安装了哪些软件,这样虽然没有公证的效力,但是作为证据提交是没有问题了。

  正常来说,被告如果不愿意承认自己侵权,那么肯定会找理由来反驳,现在小李他们在准备开庭,首先就要思考第一个问题,我们现在告他们侵权,侵害了我们什么权利?毕竟没有直接侵害我们的人身权利或财产权利,不是我们受伤了或者钱少了。捆绑安装的情况下,无非是侵害小李知情权和自主选择权,这是消费者的权利,现在这个软件是免费下载的,小李算消费者吗?

  其实是算的,因为本案的被告是金山毒霸的开发及运营方,向广大用户提供反病毒软件及相关服务支持,属于《消费者权益保护法》中的经营者。虽然小李下载金山毒霸是免费的,但仍然属于消费者。因为这类杀毒软件虽然本身是免费的,但实际公司是能通过收费或者广告等形式获取收益的。被告在庭审中就认为所称的另外两个捆绑软件实际是金山毒霸软件的组成部分,是金山毒霸软件的两项功能,不是另外的捆绑软件。

  被告有两层意思,第一层是所谓的三个软件是一个软件,第二层意思是,不存在捆绑安装。那具体是一个软件还是三个软件呢,这个法院审理非常细致,法院认为,要从客观形式和实质功能两个方面来进行判断。从客观形式来说,“护眼模式”功能与“护眼大师”基本相同,在被告的官网中,“护眼大师”就是一个独立的软件,“软件管家”也有独立的快捷图标和使用界面,具有独立软件的特性。而从实质功能来说,这两款软件跟原本的金山毒霸杀毒软件没有必然联系。所以这两款软件并不是金山毒霸软件的一部分功能,而是独立的软件。也正因为如此,这两款软件属于捆绑安装。

  因为网络产品相互组合安装是有可能更有利于消费者的使用的,消费者也未必一定会拒绝。想要支持本案小李的诉请,必须要认定确实侵害了小李的相关的消费者权益,也就是知情权和自主选择权。首先,根据《规范互联网信息服务市场秩序若干规定》第九条互联网信息服务终端软件捆绑其他软件的,应当以显著的方式提示用户,由用户主动选择是否安装或者使用,并提供独立的卸载或者关闭方式,不得附加不合理条件。所以说,捆绑安装并不是完全禁止,所以我们下载软件的时候软件提供方是可以把配套一起使用的软件进行捆绑,但是要符合上述的规定,一是要显著地方式提示,不能不提示直接装,二是由用户自行选择安装或者使用,三是要提供独立的卸载或者关闭方式,不得附加不合理条件,其实看这三点,就是在保护我们消费者的知情权和自主选择权。

  本案中,被告并没有以显著的方式提示用户,用户很难了解其下载的内容还包括“护眼模式”和“软件管家”,已经侵犯了小李的知情权。至于自主选择权,在消费者不知情的情况下,不可能有完整的自主选择权,同时本案中被告没有提供除捆绑安装外的其他方式,小李是不能选择的。所以侵犯了小李的自主选择权。所以一审法院认定,被告构成侵权,因为小李可以卸载,让其自行卸载,并判被告赔偿小李损失500元人民币。被告不服上诉,在上诉过程中希望调解,小李在诉讼过程中发现被告一方已经改正了自身的做法,所以同意调解,最后被告一方赔偿小李700元人民币。

  【律师分析】上海小城律师事务所的程宇豪律师介绍,被告称这个是行业习惯,行业习惯并不是侵权或者免责的理由,如果一个行业习惯违背了法律,说明它不合法,如果一个行业习惯违反了道德,说明它不合理。行业习惯并不能成为行为正当的理由,同时我们要抛弃这些不合法不合理的行业习惯,推崇合法合理有利于社会有利于大家的行业习惯,才会让我们的生活更加美好,这也是我们任何行业需要自律和努力的方向。

  目前经过专家评审,最终来自中国政法大学、复旦大学、上海交通大学、南京大学、西安交通大学、华东政法大学等高校组成的61支队伍成功入围,将参与复赛、决赛阶段的精彩角逐。让我们共同期待本届比赛大家的精彩表现。

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